Se tiene que partir de la idea de que en determinados casos pueden colisionar derechos fundamentales. Por ejemplo intimidad y libertad de expresión (Casos hipotéticos: Shakira / Caso del Alcalde) ¿Qué hacer?
1. Ningún derecho fundamental prima sobre el otro prima facie (de entrada)
2. Cada es caso es diferente. Caso concreto, pueden existir precedentes que se tengan en cuenta, casos análogos.
3. Regla de la ponderación - Balanceo (Balancing). Consiste "Cuando mayor sea el grado de no satisfacción de un derecho, cuando mayor debe ser el grado de satisfacción del otro derecho".
4. Se deber argumentar (Dar razones jurídicas, no morales). Normas o principios
5. Explicar argumentativamente porque va escoger o hacer primar un derecho sobre el otro
6. Puede existir una colisión entre los mismos derechos fundamentales o que tengan el mismo contenido. Por ejemplo igualdad vs. igualdad. Libertad de expresión vs. Libertad de expresión. Caso de la Cruz en llamas
Test de proporcionalidad
Medida tomada por el Estado o por un particular (Drittwirkung - efecto horizontal de los derechos fundamentales) que pueda violar o vulnerar, afectar o amenazar un derecho fundamental. Ejemplo
Caso del Muros de la Infamia T- 772 de 2008 en donde se utilizó el test de proporcionalidad.
Test de la proporcionalidad.
1. Idoneidad. Medida tiene la finalidad de proteger un bien constitucionalmente legítimo. Muros de la Infamia. El derecho de los niños niñas y adolescentes.
2. Necesidad. Que todas las medidas sea la menos intrusiva de los derechos fundamentales. Se dijo que no cumplia porque existian otras medidas, por ejemplo que en las Comisarias de policia usted pudiera consultar si en su barrio hay alguna persona que ya cumplió penas por delitos sexuales relacionados con niños.
3. Ponderación en sentido estricto. Cuanto sea mayor el grado de no satisfacción de un derecho, cuanto mayor debe ser el grado de satisfacción del otro.
Carlos Bernal - Test Proporcionalidad
https://derechoalacarta.uexternado.edu.co/2012/07/06/014-test-de-proporcionalidad/
Video:
https://youtu.be/b7mX38tADHw?si=FLwNYxpZISyPBRTy
Test Igualdad. (Integrado)
Establecer:
Test 1. (De los tres criterios - Europeo)
1. Igualdad entre quiénes
2. Igualdad en qué
3. Tertium comparationen - Que justificar la desigualdad que se presenta o no (Criterio).
Test 2 (Criterios sospechosos de discriminación - Estadounidense)
Criterios sospechosos de discriminación (Estadounidense). Si la Constitución establece que determinados grupos pueden ser habitualmente discriminados, se tiene que hacer un control más estricto. Art. 13 sobre igualdad en Colombia. Sexo, Raza, Origen Nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosofica, entre otras.
En Colombia se mezclan los dos test para crear un test integrado.
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